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diritto |
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CAPITOLO1
L'art. 29 della costituzione sancisce che la repubblica riconosce e garantisce i diritti della famiglia come società naturale basata sul matrimonio.
La famiglia è vista come un'entità preesistente allo stato. Questa entità cambia da luogo a luogo ed è + giusto che la costituzione inquadri l'ordinamento rispetto all'atteggiamento comune dei rapporti familiari.
Attualmente la famiglia è considerata come un'entità costituita da una pluralità di relazioni che hanno natura familiare grazie all'esistenza di VINCOLI di vario genere:
Anche i rapporti di atto come la convivenza o la famiglia ricomposta godono di una forma di tutela.
Esistono diversi tipi di modelli familiari:
FAMIGLIA NUCLEARE: coppia + li
FAMIGLIA ALLARGATA: famiglia nucleare+ parenti e affini
Il diritto di famiglia è l'insieme delle norme che disciplina le relazionei familiari su indicate. Ricomprende anche norme di altri ordinamenti come quello canonico internazionale e comunitario. L'intento principale è garantire la stabilità della convivenza familiare.
Nel 1970 nasce
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PRIMA |
DOPO |
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indissolubilità del matrimonio disuguaglianza tra coniugi discriminazione dei li fuori dal matrimonio il modulo di riferimento è quello del potere e della soggezione, come nel diritto pubblico. L'affectio coniugalis non ha rilevanza e l'unico errore concepito ai fini dell'annullbilità del matrimonio è quello sull'identità della persona. |
il capo famiglia perde il suo potere la moglie acquista responsabilità fuori dal matrimonio i li sono + autonomi vengono introdotte libere scelte come il DIVORZIO si da attuazione alle regole costituzionali dell'uguaglianza tra coniugi e la parità tra li legittimi e naturali la libertà di decisione porta a una PRIVATIZZAZIONE DELLE RELAZIONI FAMILIARI. |
Il diritto di
famiglia contenuto nel codice è rimasto in vigore fino al 1975. esso era
caratterizzato da una concezione gerarchica delle relazioni familiari e il
marito era il capo della famiglia. La costituzione però già anticipava la
riforma in quanto agli artt 29 e
Nei casi di incapacità dei genitori, la legge provvede a che siano assolti i loro compiti, nonostante ciò lo stato deve assicurare una giusta alternativa alla famiglia di origine che si conferma come il luogo di formazione della personalità minorile costituzionalmente privilegiato.
La costituzione impone inoltre allo stato la protezione della maternità, dell'infanzia e della gioventù, ponendo le basi per la realizzazione di obiettivi di politica di sicurezza sociale.
La famiglia inoltre è considerata dall'art 2 Cost come una delle diverse formazioni sociali in cui l'uomo svolge la sua personalità.
La famiglia di fatto invece non gode di tutela costituzionale e si pone in sostanziale conflitto rispetto a quanto stabilito dal costituente.
La riforma del diritto di famigli afu preceduta dall'approvazione di varie leggi speciali che l'hanno anticipata. I motivi che hanno portato alla riforma del 1975 furno:
la necessità di una legge sull'adozione speciale, riservata ai coniugi uniti in matrimonio da almeno 5 anni, non separati neppure di fatto, con riferimento a minori di età inferiori a 8 anni dichiarati in stato di adattabilità. Con questo tipo di adozione il lio divenrta legittimo e assume il cognome dei genitori.
La necessità di attuare pienamente i principi costituzionali di uguaglianza tra coniugi e la parità tra li legittimi e naturali.
Grazie alla riforma, la separazione personale viene svincolata dal principiod ella colpa subordinata solo al verificarsi di fatti tali da rendere intollerabile la prosecuzione della convivenza o da recare grave pregiudizio alla educazione della prole.
La riforma inoltre va a regolare l'impresa familiare e introduce la comunione legale dei beni.
Importante fu l'equiparazione sostanziale tra filiazione legittima e naturale anche in sede successoria e l'eliminazione del divieto di riconoscimento dei li adulterini.
La legge n.87/1987
modifica poi la disciplina del divorzio, reso possibile dopo un periodo di separazione
di 3 anni, anziché di 5 o
A questo punto possiamo dire che la protezione della persona prevale sull'unità del nucleo.
Un punto fondamentale è la possibilità di formare convivenze familiari alternative a quella coniugale e di dare adeguata tutela alle convivenze di fatto anche omosessuali.
Con riguardo agli accordi patrimoniali si è pensato di riconoscere margini + ampi all'autonomia dei coniugi nel regolare, anche in via preventiva, le conseguenze patrimoniali dl divorzio.
Tutti gli obiettivi sono nel segno della valorizzazione delle posizioni individuali, con una conseguente svalutazione del matrimonio. In questo modo la stabilità della famiglia è nelle mani dei coniugi o partners. Il diritto dei genitori non può però comporomettere quello dei li ad una educazione. Dunque una crescente attenzione verso in minore.
Anche a livello internazionale il minore diventa titolare di diritti soggettivi che l'ordinamento deve tutelare. La convenzione ONU del 1989 emana lo statuto dei diritti del fanciullo contenente un programma pedagogico di formazione del minore che impegna gli stati ad adottare una serie di misure appropriate per un'efficace realizzazione. Uno degli aspetti + innovativi è l'affermazione del diritto a partecipare in prima persona alla propria formazione e alle scelte che lo riguardano, nonché la possibilità di esprimere il proprio parere su ogni questione che lo interessa in sede di procedura di separazione, in considerazione anche del suo grado di maturità e della su acapacità di discernimento.
In ambito europeo
vige
A livello atistico, negli ultimi anni in Inghilterra la protezione del minore è stata + incisiva con 2 atti uno del 1989 e uno del 1991, si enfatizza la responsabilità genitoriale e si disciplina meglio l'adempimento degli obblighi di mantenimento conseguenti al divorzio dei genitori.
In italia in materia di affidamento dei li si stabilisce che il minore ha diritto a mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con entrambi i genitori e a ricevere cura, educazione e istruzione da ciascuno di essi. Dopo un tentativo di riconciliazione fallito, le modalità di attuazione dell'affidamento devono essere determinate dal giudice in base alla legge. Altra disposizione importante, quella che obbliga i genitori al risarcimento dei danni per lesione del diritto di personalità dei li.
CAPITOLO 2
IL MATRIMONIO
Secondo l'art 29 Cost il matrimonio è il fondamento della famiglia. Il modello tradizionale è il + diffuso ed è il solo regolato dalla legge in modo compiuto.
Il termine matrimonio è di significato bivalente:
MATRIMONIO - ATTO: officiato dall'ufficiale dello stato civile, secondo le regole del codice civile o dal ministro del culto cattolico oppure dai ministri dei culti ammessi nello stato.
È un negozio bilaterale puro, non possono essere apposti temini o condizioni e consiste nella manifestazione della volontà CONSENSO, espresso in una certa forma e in un determinato contesto da 2 soggetti di sesso opposto diretto a costituire tra loro un rapporto giuridico PERSONALE.
MATRIMONIO - RAPPORTO: si instaura tra gli sposi a seguito della celebraione, i cui connotati essenziali possono essere desunti dal complesso normativo del diritto di famiglia.
Rappresenta la comunione spirituale e materiale tra i coniugi.
Dal matrimonio scaturiscono i vincoli di parentela che producono i molti effetti regolati dalla legge in materia successoria e riguardo agli obblighi alimentari.
Gli effetti giuridici dello scioglimento della promessa sono:
la restituzione dei doni: la domanda va pota entro un anno dal giorno del rifiuto.
il risarcimento dei danni: il danno risarcibile è quello relativo alle spese fatte e alle obbligazioni contratte a causa della promessa, come ad esempio la preparazione della cerimonia nuziale e l'acquisto dei beni utilizzabili solo ai fini del matrimonio. È escluso il risarcimento del danno morale. Il termine di decadenza è breve e conurabile nel tra scorrimento di 1 anno dal giorno del rifiuto.
essi si conurano come una forma di bilanciamento tra libertà del consenso e affidamento sulla promessa.
Ci sono diverse condizioni per contrarre il matrimonio come ATTO, stabilite agli artt 84-90 c.c.
La mancanza di queste CONDIZIONI è motivo di invalidità del matrimonio.
Il matrimonio innanzitutto presuppone:
a) diversità di sesso tra gli sposi
b) lo scambio del consenso
c) la forma
la dottrina distingue 3 categorie di requisiti:
quelli necessari all'esistenza giuridica del'atto
quelli prescritti a condizione di validità del matrimonio detti IMPEDIMENTI DIRIMENTI
quelli che condizionano la regolarità dell'atto detti IMPEDIMENTI IMPEDIENTI.
Gli impedimenti inoltre possono essere DISPENSABILI o NON DISPENSABILI seconda che possano essere rimossi o meno con autorizzazione giudiziale.
Uno dei requisiti per poter contrarre matrimonio è l'ETA'. È necessario infatti che entrambe i nubendi abbiano compiuto 18 anni. Il tribunale per i minori su istanza dell'interessato, accertata la maturità psicofisica e la fondatezza delle ragioni, sentito il PM, i genitori, può ammettere con decreto il matrimonio per GRAVI MOTIVI coloro che abbiano già compiuto 16 anni. Il grado di maturità dipende dalla consapevolezza delgi obblighi matrimoniali e dall'idoneità ad affrontarli e ad adempierli. Una volta verificato tale presupposto, resta ancora al giudice il compito di accertare la fondatezza delle ragioni e la sussistenza del grave motivo. La gravidanza non è + considerata sufficiente, ma sono stati considerati gravi motivi la convivenza more uxorio instaurata da molti mesi.
Altro impedimento è invece l'interdizione per infermità mentale. Questo è un impedimento dispensabile. La ratio è quella che va a proteggere l'incapace. Chi non può provvedere ai propri interessi non può essere legittimato a contrarre matrimonio. Il divieto non opera in casi di interdizione LEGALE, che ha natura di provvedimento sanzionatorio, e in caso di INABILITAZIONE. Il divieto non è previsto nemmeno nel caso di soggetto sottoposto ad amministrazione di sostegno, in questo caso a decidere è il giudice tutelare.
L'impedimento può essere riscontrato in via incidentale dal sindaco. Nel caso si accorga di un'infermità durante la celebrazione ha l'onere di avvisare il PM che sospenderà la cerimonia.
L'impedimento vale anche per lo straniero, pure nell'ipotesi in cui la sua legge nazionale preveda eventuale dispensa. Se l'interdetto giudiziale ha contratto matrimonio concordatario, questo non ha effetti civili.
L'ordinamento italiano osserva il principio monogamico per cui l'art 86 c.c. stabilisce che non può contrarre matrimonio chi sia già vincolato da un precedente matrimonio. È l'impedimento relativo alla LIBERTA' DI STATO, stabilito per motivi di ordine pubblico che non è dispensabile e vincola anche lo straniero al cui legge nazionale tolleri la poligamia. La violazione implica la nullità del 2 matrimonio e comporta una sanzione penale per bigamia. Il precedente matrimonio deve però essere efficace per il nostro ordinamento. È irrilevante il primo matrimonio nullo o sciolto per morte del coniuge, per divorzio o a seguito di una dichiarazione di morte presunta.
Per motivi di ordine pubblico sono impedimenti anche quelli di LEGAMI RELATIVI alla PARENTELA, l'AFFINITA', l'ADOZIONE e l' AFFILIAZIONE.
La parentela, anche naturale è impediente in liena reta all'infinito e in linea collaterale fino al 2 grado. L'impedimento non è dispensabile, lo è la parentela in liena collaterale di 3 grado con autorizzazione del tribunale.
È vietato il matrimonio tra affini in linea retta all'infinito (suocero - nuora) e in linea collaterale in 2 grado (cognato - cognata), in quest'ultimo caso è dispensabile. In linea retta è dispensabile solo se il primo matrimonio risulti nullo.
L'impedimento derivante da adozione non è dispensabile.
Il DELITTO è il caso in cui il matrimonio sia vietato perché è stato commesso un reato ai danni di un coniuge per contrarre matrimonio col coniuge superstite. Le ragioni sono evidentemente di ordine pubblico.
L'art 89 c.c. disciplina il DIVIETO TEMPORANEO DI NUOVE NOZZE, la ratio sta nell'esigenza di assicurare la certezza nell'attribuzione della paternità ed evitare possibili conflitti. La donna deve attendere 300 giorni dalla morte del precedente coniuge o dal pasaggio in giudicato della sentenza di divorzio o di cessazione degli effetti civili o di annullamento. L'impedimento è solo impediente, se le nozze vengono celebrate ugualmente, sono valide, si incorre però in una sanzione pecuniaria a danno dell'ufficiale dello stato civile e dei coniugi.
Il matrimonio deve essere preceduto dalla PUBBLICAZIONE, la cui mancanza non ne consente la celebrazione. Lo scopo è quello di rendere conoscibile ai terzi l'intenzione delle parti di contrarre matrimonio per consentire la eventuale proposizione di opposizione.
Sono legittimati a proporre opposizione i genitori o, in mancanza, gli ascendenti e i collaterali entro il 3 grado. Eventualmente il tutore o il curatore, in caso di infermità mentale questa spetta al PM.
Il matrimonio va celebrato davanti all'ufficiale di stato civile a cui si è presentata la richiesta di pubblicazione. Per ragioni di necessità o convenienza si può porre una deroga a questo principio.
generalità dei coniugi
dichiarazione di volontà: non può essere sottoposta né a termini né a condizioni.
e un CONTENUTO EVENTALE:
il riconoscimento dei li naturali
scelta del regime patrimoniale
In casi tassativi il matrimonio può essere celebrato per PROCURA:
militari in tempo di guerra
per gravi motivi quando uno dei 2 coniugi vive all'estero.
Se chi celebrava il matrimonio non era l'ufficiale di stato civile e gli sposi non ne erano a conoscenza, il matrimonio è cmq valido.
L'INVALIDITA' del matrimonio deriva dalla mancanza di una delle condizioni richieste dalla legge per al sua celebrazione:
età
capacità
libertà di stato
vincoli di parentela
delitto
altre invalidità derivano dai VIZI DEL CONSENSO. Il consenso infatti deve essere libero e consapevole, può essere impugnato dallo sposo il cui consenso sa stato estorto con VIOLENZA, determinato da TIMORE o per effetto di ERRORE.
VIOLENZA: di tipo morale e non fisica la quale da luogo a una mancanza assoluta di consenso. La minaccia deve essere idoneaa a far temere un male ingiusto notevole. La violenza x esser invalidante deve essere effettiva e non semplicemente supposta o presunta. La minaccia può esprimersi con qualunque mezzo anche senza evidenti manifestazioni esteriori. La violenza può essere esercitata dall'altro sposo o da terzi, in questo caso può essere ignota allo sposo. La minaccia può consistere in una lesione dell'integrità fisica, ma anche dell'integrità morale, come l'onorabilità o la reputazione del soggetto. È legittimato all'impognazione il coniuge che subisce la violenza. L'azione non può + essere proposta se c'è stata coabitazione per 1 anno dopo che sia cessata la violenza. Senza coabitazione il termine è ordinario 10 anni.
TIMORE: è timore di eccezionale gravità ad esempio l'impulso psicologico che genra la percezione di un pericolo esercitato sulla persona. La causa esterna può consistere in un comportamento umano non integrante una minaccia e non posto in essere allo scopo di costringere al matrimonio. Si esclude la rilevanza del timore riverenziale e del timore putativo o spontaneo. Il primo è quello provato verso persone per le quali nutre rispetto ed è indotto al matrimonio dal desiderio di non dispiacergli; il secondo è quello che non trova giustificazione in ragioni oggettive ma scaturisce da interne rappresentazioni mentali dello sposo. La diferenza rispetto alla violenza è la modalità con le quali la coartazione della volontà si verifica: nella violenza ci sono le minacce, nel timore il matrimonio è l'unica via x sottrarsi a una situazione oggettiva a cui si andrebbe incontro se non si celebrasse il matrimonio, la scelta del male minore. È legittimato ad agire il coniuge che subisce il timore stante il termine della coabitazione per la validità dell'azione ai fini della prescrizione.
ERRORE: su questo tema la riforma del
l'esistenza di una malattia o di un'anomalia o deviazione sessuale: la casistica ha rilevato come malattie fisiche la sieropositività. La scelerosi a placche o malattie psichiche come la psicopatia dissociativa o la psicosi maniaco - depressiva. Per quanto riguarda le anomalie sessuali viene sottolineata l'amenorrea primaria e deviazioni sessuali come il transessualismo. L'impotenza rileva unicamente quando oggetto di errore al pari delle altre malattie. Si distingue l'impotenza coendi dall'impotenza generandi. la prima è considerata nel novero delle malattie o anomalie, al pari della seconda che riguarda l'inettitudine alla procreazione. Per essere considerata tale l'impotenza dev'essere antecedente e perpetua. A volte il matrimonio viene annullato anche nel caso in cui il problema si superasse con tecniche di procreazione assistita.
l'esistenza di una sentenza di condanna per delitto non colposo alla reclusione non inferiore a 5 anni
la dichiarazione di delinquenza abituale o professionale
la circostanza che l'altro coniuge sia stato condannato per delitti concernenti la prostituzione a pena non inferiore a 2 anni: in questo e negli altri casi di precedenti penali l'azione di annullamento non può esere proposta prima che la sentenza sia divenuta irrevocabile. La condanna penale dev'essere anteriore al matrimonio.
lo stato di gravidanza causato da persona diversa dal soggetto caduto in errore: se la gravidanza è stata portata a termine, l'azione di annullamento può essere esercitata purchè vi sia stato disconoscimento della paternità. Se la gravidanza si è interrotta si ritiene che l'azione sia ugualmente esperibile.
In tutti questi casi la legittimazione spetta al coniuge caduto in errore, l'azione dev'essere esercitata prima che sia trascorso un anno di coabitazione dalla scoperta dell'errore.
Una ura nuova
introdotta dalla riforma del 75 è
Venne considerato simulato anche il matrimonio celebrato previo reciproco accordo degli sposi, al solo scopo di acquistare la cittadinanza, ottenere l'autorizzazione all'ingresso negli USA o all'espatrio dall'URSS. Viene considerata poi simulazione il matrimonio celebrato per assecondare i desideri del proprio genitore gravemente malato e poi deceduto. La legittimazione spetta a ciascuno dei coniugi.
Il MATRIMONIO PUTATIVO è quello invalido celebrato in buona fede da almeno uno dei coniugi che lo considerava valido al momento della celebrazione. Esso produce ugualmente i suoi effetti in favore dei coniugi e dei li. Restano salvi dunque gli status personali e gli effetti patrimoniali verificatisi. Se il matrimonio è dichiarato nullo gli effetti del matrimonio valido si producono in favore dei coniugi fino alla sentenza di nullità, se c'è la malafede di entrambe questa clausola non si applica. rispetto alla prole invece gli effetti del matrimonio valido si producno, senza limitazioni temporalisia per i li nati durante il matrimonio sia per quelli nati prima. In caso di malafede di entrambi, gli effetti del m. valido valgono sempre rispetto ai li nati o concepiti durante il matrimonio. Questi dunque sono li legittimi salvo che la nullità dipenda da bigamia o incesto, in questo caso il loro status sarà di li naturali.
Quando le condizioni del matrimonio putativo si verificano rispetto ad entrambe i coniugi, il giudice può disporre a carico di uno di loro l'obbligo di corrispondere somme periodiche di denaro a favore dell'altro se non dispone di risorse necessarie e non sia passato a nuove nozze. È una sorta di indennità.
L'atto di matrimonio estratto dai registri dello stato civileè una PROVA privilegiata dell'unione coniugale. In quest'atto l'ufficiale o il ministro del culto celebrante attesta che le nozze sono avvenute in sua presenza nel luogo e nel tempo risultanti dall'atto.
Il CERTIFICATO invece costituisce un documento di secondo grado attenstante le risultanze dell'atto. Il possesso di stato conforme all'atto di matrimonio vale a sanare ogni difetto di forma dell'atto. Il possesso di stato è costituito dal NOMEN: il fatto che i coniugi siano identificati come tali e la moglie prenda il cognome del marito; dal TRACTATUS: il fatto che essi agiscano alla stregua di persone sposate; infine dalla FAMA: il fatto che la generalità dei consociati li consideri come marito e moglie.
L'art 82 c.c. stabilisce che il matrimonio celebrato davanti a un ministro del culto cattolico è regolato in conformità del concordato con la santa sede e delle leggi speciali in materia. Il MATRIMONIO CONCORDATARIO è regolato dal diritto canonico e acquista effetti civili dal momento della celebrazione delle nozze, a seguito della trascrizione nei registri dello stato civile. Il concordato è quello dei patti lateranensi del 1929 aggiornato poi nel 1984 cn importanti modifiche. Sono riconosciuti effetti civili solo ai matrimoni contratti secondo le norme del diritto canonico e regolarmente trascritti previe pubblicazioni nella casa comunale. Il parroco redige l'atto subito dopo la cerimonia. La trascrizione non può avere luogo se gli sposi non rispondono ai requisiti della legge civile. Il termine di trascrizione è di 24 ore. È possibile una trascrizione tardiva effettuata posteriormente su richiesta dei 2 contraenti anche di uno di essi con la conoscenza e senza l'opposizione dell'altro. Non è consentita la trascrizione post mortem, tuttavia i giudici di merito hanno considerato valida la trascrizione avvenuta su richeta del coniuge superstite dopo che il de cuius aveva lasciato una scrittura privata indirizzata a un terzo prima della celebrazione religiosa esprimendo la volontà che le nozze acquistassero effetti civili solo dopo la sua morte.
Resta complicata la questione di quale sia da parte del giudice italiano il diritto applicabile nei giudizi di nullità dei matrimoni concordatari, ma a riguardo la giurisprudenza non ha mai avuto dubbi applicando le leggi civili.
Le sentenze di nullità pronunciate dai tribunali ecclesiastici sono dichiarate efficaci con sentenza della corte d'appello competente solo su domanda di una o entrambe le parti. In questo caso è necessario l'intervento del PM, se manca il procedimento è nullo.
La domanda diretta a far valere gli effetti civili del provvedimento eccelsiastico di dispensa dal matrimonio rato e non consumato è stata ritenuta improponibile.
La sentenza di divorzio contiene un'implicita valutazione della validità del vincolo, nei limiti di un accertamento incidentale e ai fini del decidere. Questo accertamento non impedisce la delibazione della sentenza ecclesiastica di nullità del matrimonio, la sentenza ecclesiastica non travolge al sentenza del divorzio.
La disciplina
applicabile ai matrimoni celebrati davanti a ministri dei culti ammessi è
quella prevista dal codice per i matrimoni celebrati davanti all'ufficiale di
stato civile. È considerata una forma particolare di celebrazione del
matrimonio civile. Per
L'art 27 della legge 218/1995 stabilisce che la capacità matrimoniale e le altre condizioni per contrarre matrimonio sno regolate dalla legge nazionale di ciascun subendo. Il matrimonio poi è valido, in base alla forma, se considerato tale dalla legge del luogo di celebrazione. Non viene riconosciuto in Italia il matrimonio tra persone dello stesso sesso.
Lo straniero infine può contrarre matrimonio in Italia presentando la dichiarazione dell'autorità competente del proprio paese (NULLA OSTA) in mancanza di rilascio di nullaosta è possibile rivolgersi al tribunale che potr autorizzare la celebrazione qualora ritenga il rifiuto dell'altro stato come una lesione ingiustificata della libertà matrimoniale.
CAPITOLO 3
I RAPPORTI PERSONALI TRA CONIUGI
L'art 143 c.c. stabilisce che con il matrimonio il marito e la moglie acquistano gli stessi diritti e doveri. In tal senso si verifica un'identitò di posizione tra marito e moglie che hanno le stesse prerogative personali e sono = titolari del governo della famiglia.
Il secondo comma enumera i doveri reciproci che derivano dal matrimonio:
fedeltà
assistenza
collaborazione
coabitazione
Prima della riforma la separazione era fondata sulla colpa e non poteva dubitarsi della rilevanza dei doveri di parvenza appartenenti alla sfera del sentimento e dell'etica. In effetti la stessa relazione matrimoniale si identifica con l'adempimento di quei doveri.
Ultimamente la giurisprudenza pare consentire l'applicabilità delle regole della responsabilità civile nell'ambito dei rapporti tra coniugi.
La dichiarazione di addebito può essere inidonea al fine di riparare le conseguenze negative, provocate dalla condotta illecita di un coniuge, nella sfera di interessi dell'altro. Il dato fondamentale da tenere in considerazione è la clausola generale dell'ingiustizia del danno ex art 2043 cc.
Lo status di coniuge può comportare un aggravamento delle conseguenze a carico del familiare responsabile.
Ai fini dell'operatività delle regole della responsabilità aquiliana è sempre necessario che si verifichi un danno ingiusto. L'art 2043 può trovare applicazione nel caso di condotta grave del coniuge che abbia provocato la lesione di un interesse ulteriore tutelato dall'ordinamento. Un'ipoesi di questo genere è la violazione dell'onore.
L'art. 143 bis c.c. stabilisce che la donna aggiunge al proprio il cognome del marito. È una deroga al principio di uguaglianza che chiude la sua ratio nell'esigenza di carattere collettivo che impone l'esistenza di un nome familiare. Sarebbero possibili altre soluzioni come la creazione di un cognome dato dalla somma di entrambi o l'attribuzione ai coniugi della facoltà di determinare il cognome familiare. La moglie conserva il cognome del marito se vedova fino a nuove nozze, mentre lo perde definitivamente se divorzia. La perdita del cognome può essere evitata qualora la donna abbia particolari interessi meritevoli di tutela a conservarlo.
L'art. 144 c.c. stabilisce che i coniugi concordano tra loro l'indirizzo della vita familiare e fissano la residenza della famiglia secondo le esigenze di entrambi e quelle preminenti della famiglia stessa. Il modella della vita familiare si basa sulla direzione congiunta del gruppo. La regola dell'accordo deve essere coordinata con il principio di libertà individuale.
L'art19 cost. stabilisce che tutti sono liberi di professare la propria religione in qualsiasi forma, questo diritto però non può essere garantito anche nella famiglia. Il mutamento di fede non può costituire violazione dei doveri coniugali.
A volte la legge concede ad uno solod ei coniugi il potere di prendere alcune decisioni come quella di interruzione della gravidanza concessa in via esclusiva alla donna con la facoltà di consultarsi con il marito in quanto padre del concepito.
L'indirizzo familiare consiste nel tenore di vita e nelle modalità concrete di contriubuzione economica, all'educazione e all'istruzione dei li ai modi di collaborazione reciproca e a tutti gli altri affari della famiglia. L'indirizzo familiare va quindi adattato e modificato dai coniugi secondo le esigenze del momento. Il soddisfacimento delle esigenze di entrambi sottende un dovere di solidarietà reciproca, mentre soddisfare le esigenze della famiglia vuol dire identificare nel gruppo in se il portatre di esigenze non confondibili con quelle dei singoli.
Ciascuno dei coniugi ha il potere di dare individualmente, concreta attuazione al programma concordato, in armonia col principio di uguaglianza.
Se i coniugi non raggiungono un accordo spontaneamente possono ricorrere all'intervento di un terzo per risolvere i contrasti coniugali. Il terzo può essere il giudice che tenta di raggiungere una soluzione concordata, svolgendo un ruolo di conciliatore. Entrambi i coniugi possono chiedere al giudice di adottare, con un provvedimento non impugnabile, la soluzione che può ritiene adatta alle esigenze dell'unità e della vita della famiglia. In questo campo ci sono casi limitati.
L'art 146 c.c. prevede la fattispecie di un coniuge che si allontana illegittimamente dalla residenza familiare e che rifiuti, nonostante l'invito dell'altro, di farvi ritorno. L'allontanamento deve essere intenzionale e duraturo e non deve dipendere da un dissenso riguardo la dimora comune. La fattispecie tipizzata dal coniuge è la proposizione della domanda di separazione o di annullamento o di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, che legittimano l'allontanamento. Il giudice può ordinare il sequestro dei beni del coniuge che si è allontanato, e ciò affinché non si sottragga all'obbligo di contribuzione e al mantenimento della prole. Il coniuge allontanandosi deve adempiere a tutti gli obblighi previsti dall'art 143, tranne quello della coabitazione. L'articolo 570 c.p. punisce chiunque abbandonando il domicilio domestico o serbando una condotta contraria all'ordine o alla morale delle famiglie, si sottrae agli obblighi di assistenza inerenti alla potestà dei genitori o alla qualità del coniuge.
La legge 1542001 è diretta a contrastare ogni forma di violenza maturata all'interno del nucleo familiare. Il giudice oggi può adottare misure urgenti e immediate in favore della vittima della violenza familiare. Questo vale sia per il coniuge sia x il convivente.
Quando la condotta del coniuge o di altro convivente è causa di grave pregiudizio all'integrità disica o morale o alla libertà dell'altro coniuge, il giudice può adottare con decreto uno o + provvedimenti fra quelli espressamente individuati nell'art 342 ter, secondo cui è dato imporre al coniuge responsabile:
la cessazione della violenza
l'allontanamento dalla casa familiare
la prescrizione di non avvicinarsi ai luoghi frequentati dalla vittima.
La legge consente al giudice di imporre al coniuge o convivente allontanato il amento periodico di un assegno a favore dei familiari, fissando anche le modalità di versamento, prescrivendo a seconda del caso che la somma sia versata direttamente all'avente diritto dal datore di lavoro dell'obbligato, detraendola dalla retribuzione allo stesso spettante.
Le misure di cui si è detto non possono essere adottate qualora sia pendente un procedimento di separazione o di divorzio. La durata dell'ordine di protezione è stabilita dal giudice, ma è limitata non potendo protrarsi per oltre 6 mesi, con possibilità di proroga x gravi motivi.
CAPITOLO 5
Quando la prosecuzione della convivenza sia divenuta intollerabile, disciplina la separazione che comporta l'attenuazione di determinati obblighi derivanti dal vincolo. Quando il conflitto appare insanabile e la comunione di vita viene meno, l'art 149 c.c. regola lo scioglimento del matrimonio.
Il divorzio venne introdotto nell'ordinamento con legge 8981970 modificata poi nel 1987. la separazione rappresentava l'univo rimedio al conflitto coniugale, consentiva ai coniugi di non coabitare ed aveva carattere temporaneo, i suoi effetti potevano cessare in qualsiasi momento. Il protrarsi della vita separata per oltre 3 anni legittima ogni coniuge ad agire per lo scioglimento del matrimonio. La separazione è l'anticamera del divorzio.
La separazione LEGALE può essere GIUDIZIALE o CONSENSUALE, a seconda che trovi la sua fonte in una sentenza emessa al temine di un giudizio, o nel consenso dei coniugi. In caso di separazione giudiziale, il giudice, se richiesto, può emettere dichiarazione di addebito.
Nelgi anni recenti si è così sviluppato un forte interesse per le procedure di mediazione familiare, che hanno lo scopo di consentire una gestione non litigiosa dei problemi conseguenti al venir meno della comunione tra i coniugi, con particolare riferimento all'affidamento dei li.
Si tratta quindi di convincere i contendenti a rinunciare ad affrontarsi l'un l'altro in cerca di una vittoria giudiziale in termini patrimoniali o personali, la mediazione è nata per offrire un'alternativa alla lotta per la vittoria. A livello internazionale si fa riferimento alla Convenzione europea di Strasburgo sui diritti del fanciullo del 1996, ratificata con legge del 2003.
L'attuale normativa riconosce al giudice la possibilità, quando ne sorga la necessità, di farsi assistere da esperti in una determinata arte o professione, o in generale da persona idonea al compimento di atti che egli non è in grado di compiere personalmente. L'art4 della l n. 28597 prevede l'intenzione di riqualificare le strutture a sostegno della famiglia, come i consultori familiari, recuperandoli al ruolo primario di servizio sociale e psicologico a sostegno della famiglia e dei minori in generale.
L'art 158 c.c. stabilisce che la separazione per il solo consenso dei coniugi non ha effetto senza l'omologazione del tribunale, il giudice infatti esercita un controllo di legalità sigli accordi dei coniugi, ed ha il potere di rifiutare l'omologazione quando le decisioni in ordine all'affidamento ed al mantenimento dei li siano in contrasto con l'interese di costoro. L'omologazione può essere negata quando le decisioni relative ai coniugi siano lesive di principi fondamentali, quali il buon costime o l'ordine publico. Il tribunale non può integrare o modificare l'accordo dei coniugi.
La dottrina estende il controllo giudiziale al contenuto dei singoli aspetti dell'accordo concernenti i rapporti tra i coniugi, per vedere se hanno disposto di diritti indisponibili. È quindi un controllo di legittimità, il giudice non potrà suggerire le modifiche opportune, può solo rifiutare l'omologazione indicando i motivi del rifiuto. La separazione consensuale concilia l'autonomia dei coniugi con l'esigenza di controllo pubblico a tutela dell'interesse preminente dei li o al fine di evitare approfittamenti in danno al coniuge debole. L'accordo si separazione non può essere impugnato per simulazione, la giurisprudenza ritiene assimilabile l'azione di annullamento dell'accordo di separazione. Se si riconosce all'omologazione efficacia costitutiva, considerando l'accordo un mero presupposto, si riterrà revocabile il consenco fino all'omologazione stessa.
La separazione x il solo consenso dei coniugi non ha effetto senza l'omologazione del giudice. In questo ambito si prescrivono:
contenuto NECESSARIO: la decisione di vivere separati e le pattuizioni che riguardano il mantenimento del coniuge e dei li
contenuto EVENTUALE: determinazioni di contenuto assai vario.
Va negata l'applicabilità della disciplina contrattuale al contenuto necessario o tipico dell'accordo; parte vece per le clausole che eventualmente disciplinano l'assetto dei rapporti patrimoniali tra coniugi.
L'accordo di separazione unitariamente inteso finisce col diventare una sorta di contenitore composto di negozi autonomi ma tra loro collegato dalla circostanza putamente formale di essere inseriti in un unico verbale.
In caso di trasferimenti immobiliari ci sono problemi interpretativi sal punto di vista dell'ammissibilità, della giustificazione causale e dell'opponibilità. È un negozio atipico che ersegue un interesse meritevole di tutela. Essi possono trovare la loro giustificazione in una causa familiare atipica.
L'accordo ha natura di atto pubblico e costituisce pertanto titolo idoneo per la trascrizione.
Sono accordi non omologati le pattuizioni precedenti o successive alla separazione senza il controllo del giudice.
La dottrina ammette una piena autonomia dei coniugi nella stipulazione di accordi non sottoposto all'omologazione. Anche le obbligazioni relative all'obbligo di mantenimento alla prole sono inefficaci in mancanza di omologazione.
Quando gli accordi possono essere:
accordi non omologati precedenti: sono operanti solo se si collocano in posizione di non interferenza rispetto all'accordo di separazione omologato, ovvero in una posizione di conclamanta e incontestabile rispondenza rispetto all'interesse tutelato.
accordi non omologati successivi: trovano fondamento nell'art 1322 c.c., devono ritenersi validi ed efficaci quando non varchino il limite di derogabilità consentito dall'art 160 c.c.
Il presupposto per la separazione giudiziale restano comunque i fatti che rendono intollerabile la prosecuzione della convivenza.
La norma non richiede più il verificarsi di fatti tipici volontariamente posti in essere, né necessariamente individua la giusta causa di separazione nella violazione imputabile di doveri nascenti dal matrimonio. Essa riguarda situazioni di oggettiva difficoltà di convivenza.
Altro presupposto sono i fatti tali da arrecare danno all'educazione della prole. In questo ambito non si registrano pronunce.
Il comportamento colpevole del coniuge acquista rilevanza ai fini della dichiarazione di addebito. L'art.151 c.c. stabilisce ce il giudice dichiara, ove ne ricorrano le circostanze e ne sia richiesto, a quale dei 2 coniugi sia addebitabile la separazione in considerazione del suo comportamento.
In quanto conseguenza della violazione dei doveri, la pronuncia di addebito conserva la funzione sanzionatoria che in passato era assegnata alla colpa.
Non è sufficiente il verificarsi di una condotta che violi i dovei matrimoniali è necessario l'accertamento della colpevolezza del coniuge e il nesso causale, non ogni violazione dei doveri matrimoniali sarà rilevante, ma solo quella che determina l'intollerabilità della convivenza.
La violazione del reciproco dovere di fedeltà non legittima la pronuncia di una separazione con addebito a carico del coniuge adultero, che potrà aversi solo se l'infedeltà abbia reso intollerabile la prosecuzione della convivenza o recato grave pregiudizio all'educazione della prole.
Il giudice deve controllare l'oggettivo verificarsi di tali conseguenze tenuto conto delle modalità di frequenza dei fatti, del tipo di ambiente e della sensibilità morale dei soggetti interessati. Secondo i giudici questi fatti devono essere violazioni particolarmente gravi e ripetute che creano danno all'onere del coniuge.
Costituiscono violazione del dovere di fedeltà anche gli insistenti approcci amorosi di un coniuge nei confronti di un terzo, pur non concretatisi in una relazione (corteggiamento esplicito).
La violazione dell'obbligo di assistenza è stato ravvisato dai giudici nel comportamento del coniuge freddo, scostante, privo di ogni manifestazione di affetto, compreso anche il comportamento ingiurioso e violento. È ricompresso nella violazione del dovere di assistenza morale l'ostacolare i rapporti del coniuge con la famiglia di origine. È in discussione se rientri o meno il rifiuto del DEBITO CONIUGALE ovvero l'ingiustificato diniego di rapporti sessuali. Oggi risulta preminente la facoltà di disporre del proprio corpo mantenendo la propria libertà di rifiutare la prestazione sessuale.
Altro punto discusso è la grave infermità mentale del coniuge, va stabilito allora se la richiesta di separazione rappresenti violazione dell'obbligo di assistenza e quindi legittimi una pronuncia di addebito. Secondo la recente giurisprudenza l'addebito non può fondarsi sulla mera inosservanza dei doveri posti a carico dei coniugi all'art 143 c.c.
Secondo i giudici è necessario valutare se la condotta del coniuge si sostanzi in un mero rifiuto dell'impegno solidaristico o non costituisca piuttosto una presa di coscienza di una non superabile e già maturata situazione di impossibilità della convivenza.
Il contrasto tra coniugi riguardo al mutamento di fede religiosa non può avere rilevanza come motivo di addebito. L'addebito potrebbe aversi nel caso in cui l'esercizio della fede religiosa superi i limiti di compatibilità con i concorrenti doveri di coniuge per le modalità del comportamento adottate.
Per quanto attiene alla violazione del dovere di coabitazione l'art 146cc da rilievo alla giusta causa dell'allontanamento. È stato ritenuto GIUSTIFICATO ABBANDONO della casa familiare il caso in cui ci sia una situazione di tensione fra i coniugi cagionata da una suocera eccessivamente invadete. In caso di accordo di CONVIVENZA SEPARATA non ci può essere addebito.
L'art 149cc stabilisce che lo scioglimento del matrimonio può avvenire per morte di uno dei coniugi e negli altri casi previsti dalla legge. Bisogna premettere che con la separazione si attenua il vincolo coniugale che identifica una situazione di crisi familiare che può alternativamente sfociare nella ripresa della convivenza. Il divorzio invece comporta lo scioglimento del matrimonio o la cessazione degli effetti civili del matrimonio concordatario e la perdita dello status del coniuge.
La nullità invece estingue il vincolo coniugale per un vizio genetico che ne determina l'invalidità. Il giudice pronuncia lo scioglimento del matrimonio civile ovvero la cessazione delgi effetti civili quando accerta che la comunione materiale e spirituale tra i coniugi non può essere mantenuta o ricostituita per l'esistenza di una delle cause previste negli articoli successivi della riforma.
La dichiarazione di divorzio non può conseguire automaticamente alla constatazione della presenza di una delle cause tassativamente previste, ma richiede l'accertamento del venir meno della comunione materiale e spirituale fra i coniugi. La separazione legale costituisce causa di scioglimento del matrimonio.
L'art 3 della riforma stabilisce che il divorzio pu essere domandato da uno dei coniugi quando sia stata pronunciata, con sentenza passata in giudicato, la separazione giudiziale, ovvero sia stata omologata la separazione consensuale.
Necessario è che il giudice accerti che la separazione si sia protratta ininterrottamente da almeno un triennio, in concreto i coniugi che intendono sciogliere il loro matrimonio sono tenuti ad intraprendere 2 separati giudizi. Si tratta di un iter lungo e oneroso.
Perché possa essere pronunciato lo scioglimento del matrimonio, risulterò necessaria la duplice condizione del passaggio in giudicato della sentenza di separazione ed il decorso di 3 anni dalla izione dei coniugi avanti il presidente in sede di separazione.
L'art
Sono causa di scioglimento le condanne:
a) all'ergastolo o a una pena superiore a quindici anni
b) a qualsiasi pena detentiva per i delitti come:
incesto
violenza carnale
atti di libidine
ratto a fine di libidine
ratto di persona minore di 14 anni o inferma a fine di libidine
delitti contro la morale pubblica e il buon costume
delitti contro la persona
delitti contro la libertà individuale
delitti contro la libertà personale
induzione, costrizione, sfruttamento o favoreggiamento della prostituzione.
c) pena per omicidio volontario do un lio o per tentato omicidio
d) pena detentiva con 2 o + condanne per delitti come la lesione personale, la violazione degli obblighi di assistenza familiare, maltrattamenti in famiglia, in danno al coniuge o a un lio.
Per quanto riguarda la mancata consumazione del matrimonio, essa non incide sulla validità del matrimonio come atto, ma è solo causa del suo scioglimento.
Costituisce causa di divorzio anche il passaggio in giudicato della sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso a norma di legge. Provoca scioglimento o cessazione degli effetti civili conseguenti alla trascrizione del matrimonio celebrato con rito religioso.
CAPITOLO 6
GLI EFFETTI DELLA SEPARAZIONE E DEL DIVORZIO
Gli effetti giuridici della separazione si qualificano nel mantenimento e nella somministrazione degli alimenti.
La pronuncia di separazione personale dei coniugi non determina la cessazione del vincolo matrimoniale, ma comporta la persistenza dei doveri di solidarietà economica derivante dal matrimonio.
L'obbligo di contribuire ai bisogni della famiglia altro non è che il riflesso del dovere di collaborazione e di assistenza morale e materiale. Venuto meno il dovere di collaborare nell'interesse della famiglia, il dovere di contribuzione si trasforma, nei confronti del coniuge economicamente + debole, in quello di corrispondergli un assegno di mantenimento.
L'art 156cc dice che il coniuge a cui non si addebitabile la separazione ha il diritto di ricevere quanto necessario al suo mantenimento, qualora non abbia adeguati redditi propri.
Le condizioni alle quali è subordinato il diritto al mantenimento e il suo concreto ammontare consistono nella sussistenza di una disparità economica fra i coniugi.
Il difetto di redditi non va inteso come stto di bisogno, ma come una mancanza di redditi sufficienti ad assicurare al coniuge il tenore di vita goduto durante il matrimonio. Il mantenimento quindi si basa sul reddito potenziale e non su quello effettivamente goduto durante il matrimonio.
Nella base di calcolo del reddito rientrano tutti i beni posseduti suscettibili di valutazione economica. Vanno altresì valutati anche i profili non economici come l'età, la salute e l'attitudine del coniuge di provvedere al proprio mantenimento.
L'obbligo di mantenimento sussiste non solo quando il coniuge ha redditi adeguati, ma anche nell'ipotesi in cui possa procurarseli. L'attitudine al lavoro assume rilievo solo qualora venga riscontrata in termini non meramente astratti ed ipotetici, tenuto conto di ogni fattore soggettivo e oggettivo.
Sempre a valutazione rientrano le elargizioni non meramente saltuarie, ma continuative e protratte nel tempo, ricevute da parenti o dal convivente more uxorio. Concorrono quindi a formare il reddito e vanno valutate ai fini della determinazione dell'assegno di mantenimento.
Il coniuge a cui è addebitata la separazione perde il diritto al mantenimento e conserva, ma solo qualora versi in stato di bisogno, quello agli alimenti.
Gli effetti successori dell'addebito consistono nellaq perdita dei diritti inerenti allo stato matrimoniale. Chi riceve l'addebito ha diritto a un assegno vitalizio commisurato alle sostanze ereditarie, alla qualità e al numero degli eredi legittimi, a condizione che al tempo dell'apertura della successione godesse degli alimenti a carico del defunto.
Art 154: riconciliazione inpenenza del processo di separazione coniugale
Art 157: riconciliazione successiva all'emanazione della sentenza di separazione giudiziale o all'omologazione di quella consensuale.
Gli effetti della separazione possono essere fatti cessare con un'espressa dichiarazione dei coniugi che può essere orale o scritta, per scrittura privata o atto pubblico. Se la causa è in corso la dichiarazione va inserita nel verbale sottoscritto dal presidente del tribunale.
Il presupposto essenziale è l'intenzione di porre fine allo stato di separazione ristabilendo la comunione materiale e spirituale. Non è + necessario il requisito della coabitazione sostituito da un comportamento non equivoco incompatibile con lo stato di separazione.
L'art 154 stabilisce ce la riconciliazione comporta l'abbandono della domanda di separazione già proposta, la riconciliazione ha effetti meramente processuali. La domanda viene abbandonata ma non si estingue. Infatti le vecchie ragioni possono essere invocate nuovamente qualora si decida x una nuova separazione.
L'art 157,2 prevede che la searazione può essere pronunziata nuovamente solo in relazione a fatti e comportamenti intervenuti dopo la riconciliazione .
Altro orientamento è quello secondo cui poiché la riconciliazione risulta costituita sia dal perdono delle colpe precedenti che dal ripristino della vita coniugale, non possono + essere invocatii motivi precedenti.
La giurisprudenza sostiene che i contrasti intervenuti prima della riconciliazione possono essere rilevanti solo al fine di chiarire la portata di quelli avvenuti successivamente alla stessa.
Se vigeva comunione legale, se la riconciliazione è avvenuta dopo la pronuncia di separazione, questa ripristina il regime previdente.
GLI EFFETTI DEL DIVORZIO
riacquisto della libertà di stato: il passaggio in giudicato della sentenza e la sua annotazione eni registri dello stato civile consentono di contrarre nuove nozze, salvo il divieto temporaneo di nuove nozze per la donna previsto dall'art 89.
Non produce nessun effetto sulla cittadinanza italiana acuiqsita a seguito del matrimonio da parte del coniuge straniero. Egli può rinunciarvi solo se risiede o stabilisca residenza all'estero.
La donna perde il diritto all'uso del cognome del marito, salvo che non dimostri che il conservarlo corrisponda ad un apprezzabile interesse proprio o dei li. Tale decisione può essere modficata. Se la moglie continua a utilizzare il cognome del marito questi potrà esercitare azione inibitoria e chiedere la cessazione del fatto lesivo.
La cessazione del matrimonio determina il sorgere di obblighi di carattere patrimoniale di un coniuge nei confronti dell'altro.
Negli USA in analogia a quanto accade nel caso di scioglimento del contratto di società, si prescrive un'equa distribuzione delle proprietà degli ex coniugi. L'attribuzione della proprietà consente di evitare la previsione di una ssegno di divorzio cos' da dare un taglio netto e definitivo tra i coniugi.
Nel nostro ordinamento l'attribuzione di proprietà in conseguenza di divorzio è prevista solo per i coniugi in comunione dei beni.
Da noi l'effetot patrimoniale senz'altro + rilevante conseguente alla pronuncia di divorzio è la previione della somministrazione periodi ca o una tantum di un asegno familiare a favore del coniuge economicamente + debole.
I criteri che il giudice deve considerare nel determinare la spettanza e l'entità sono:
- le condizioni dei coniugi
- le ragioni della decisione
- Il contributo personale ed economico apportato da ciascuno di essi alla conduzione familiare e alla formazione del patrimonio
Tutto in rapporto alla durata del matrimonio.
Il presupposto fondamentale è costituito dallo squilibrio reddituale tra i coniugi per effetto del quale uno di essi, privo di mezzi si trovi nell'impossibilità transitoria o permanente di procurarseli.
L'assegno ha funzione assistenziale. Il criterio normativo non prende in considerazione la situazione economica di questi e la sua possibilità di renderla adeguata alle proprie esigenze.
La legge del 1987 collega il diritto all'assegno al solo presupposto dell'inadeguatezza ei mezzi posseduti dal coniuge che ne richiede la somministrazione e dell'impossibilità di procurarseli per ragioni oggettive. A tutti gli altri criteri il giudice del divorzio fa ricorso solo per la qualificazione dello stesso quindi subordinatamente alla valutazione relativa alla carenza dei mezzi.
Il livello di vita coniugale da considerare come termine di riferimento non è solo il tenore che i coniugi hanno concretamente mantenuto nel corso del matrimonio ma anche quello che avrebbero potuto mantenere in base alle loro potenzialità economiche. Ventuali miglioramenti della situazione reddituale del coniuge nei cui confronti l'assegno venga richiesto assumono rilevanza solo se costituiscono sviluppi naturali e prevedibili dell'attività svolta.
L'obbligo di corresponsione dell'assegno cessa se il coniuge beneficiario passa a nuove nozze mentre è discusso l'effetto dell'instaurazione di una convivenza more uxorio.
I criteri per la determinazione dell'assegno possono condurre a una riduzione dell'assegno se non all'azzeramento.
Le ragioni della decisione si risolvono nelle cause che hanno portato allo scioglimento del vincolo coniugale e dunque nelle eventuali responsabilità a carico dell'uno o dell'altro coniuge.
L'indagine riguarda l'inero periodo della vita coniugale. Il coniuge al quale viene addebitata la separazione perde il diritto all'assegno.
L'assegno va riconosciuto al coniuge che non dispone di mezzi adeguati a prescindere da valutazzioni del suo comportamento durante il matrimonio e dpo la separazione. Detti comportamenti vengono in rilievo solo x diminuire l'ammontare dell'assegno.
Quanto alle condizioni dei coniugi si gurdano alle condizioni sociali e di salute, l'età, le consuetudini e il sistema di vita dipendenti dal matrimonio, il contesto sociale ed ambientale. Tra le condizioni personali rileva anche la convivenza more uxorio, nonché i contributi derivanti dalla famiglia d'origine.
Il criterio del contributo personale ed economico rileva sotto il profilo delle cure dedicate alla persona dell'altro coniuge, alla casa e ai li, ma anche al lavoro domestico, la considerazione del reddito dei coniugi postula una valutazione in merito ai redditi di entrambi i coniugi, comprensivi dei redditi veri e propri e delle sostanze, cioè dei cespiti patrimoniali. L'ultimo criterio è quello della durata dei matrimoni. Assume il valore di parametro fondamentale, di filtro attraverso cui devono essere esaminati e considerati tutti gli altri criteri. Nel caso di rapporti di breve durata le decisioni tese a ridurre o a eliminare l'assegno, che apparirebbero del tutto inique in presenza della rottura di un matrimonio di lunga durata.
I provvedimenti di natura economica adottati dal giudice sono sempre soggetti ad eventuali revisioni in considerazione del sopravvenire di nuove circostanze di fatto che incidano significativamente sull'equilibrio dei rapporti tra i coniugi. L'assegno può incrementare x nuove esigenze, può venire ridotto o può venire meno in considerazione dei miglioramenti della situazione economica del beneficiario o deterioramento delle condizioni patrimoniali dell'onorato.
L'organo competente per il procediment di revisione dell'assegno è il tribunale. Il procedimento ha inizio su domanda di parte; c'è altresì l'onere di dimostrare il ricorrere delle sopravvenute circostanze di fatto . questo onere grava sulla parte che aspira alla revisione.
La riforma dell'87 introduce l'obbligo per il tribunale di disporre un criterio di adeguamento automatico con riferimento agli indici di svalutazione monetaria. L'adeguamento viene escluso con decisione motivata. Gli indici di svalutazione non sono l'unico criterio, viene altresì valutata anche la rendita dell'omerato. Se il tribunale, nel determinare l'assegno, omette di stabilire il criterio di adeguamento, la parte danneggiata può chiedere la correzione della sentenza.
La liquidazione dell'assegno può avvenire per:
corresponsione periodica
corresponsione in un'unica soluzione, che può avvenire con una somma di denaro o con il trasferimentod i diritti reali su beni mobili e immobili. Questo tipo di assegno non è suscettibile di revisione. Il coniuge beneficiario perde il diritto alla percentuale di indennità di fine rapporto percepira dall'altro coniuge, nonché al trattamento pensionistico di reversibilità.
Il criterio principale per l'attribuzione dell'assegno di divorzio vale anche come parametro per la valutazione di equità del medesimo.
La cassazione ammette inoltre il versamento degli alimenti per sopravvenuta incapacità di provvedere ai bisogni fondamentali.
Gli ACCORDI preventivi diretti a regolare l'assetto dei futuri rapporti patrimoniali nell'eventualità del divorzio in italia non sono ammessi. La cassazione ritiene che sia sottratta alla piena disponibilità delle parti la definizione del diritto al trattamento economico del divorzio.
La dottrina maggioritaria non concorda cn la giurisprudenza e osserva che gli accordi preventivi non possono essere illecito. Un eventuale accordo ha solo lo scopo di abbreviare il procedimento. Si fa leva sul fatto che non si può parlare di commercio di status che avverrebbe nel caso in cui si firmi un impegno a non divorziare.
In presenza delle circostanze di legge al momento della proposta di divorzio il coniuge debole avrebbe comunque diritto all'assegno indipendentemente da ogni rinuncia preventiva.
I patti in vista dell'annullamento del matrimonio sono ritenuti validi dalla cassazione in quanto correlati a un procedimento dalle forti connotazioni inquisitorie volto a accertare l'esistenza id una causa di invalidità, fori dal potere negoziale di disposizione dello status.
La possibilità di stipulare accordi di questo tipo è valorizzata negli ordinamenti di common law.
REGNO UNITO: i patti prematrimoniali non sono vincolanti per il giudice, il quale li deve solo prendere in considerazione.
AUSTRALIA: nell'ordinamento australiano possono essere stipulati accordi relativi al mantenimento ed alla divisione della proprietà.
USA: si chiamano prenuptial agreement. Nel 1970 vengono esplicitamente previsti per regolare la divisione della proprietà, il mantenimento del coniuge debole e quello della prole. Le modalità cambiano da stato a stato.
L'art 12bis attribuisce al coniuge titolare dell'assegno divorziale che non sia passato a nuove nozze il diritto ad una quota dell'indennità di fine rapporto percepita dall'altro coniuge all'atto di cessazione del rapporto di lavoro anche dopo la sentenza. La percentuale è del 40% riferibile agli anni in cui il rapporto di lavoro è coinciso con il matrimonio.
La legge sul divorzio disciplina i dirito del superstite sulla pensione di reversibilità in caso di morte dell'ex coniuge. In assenza di un nuovo coniuge avente i requisiti per la pensione di reversibilità, sempre che il rapporto da cui trae origine il trattamento pensionistico sia anteriore alla sentenza.
La pensione di reversibilità e gli altri assegni sono ripartiti fra coniuge superstite e coniuge divorziato titolare di assegno, in base al criterio della durata dei rispettivi rapporti matrimoniali.
La pronuncia di scioglimento o cessazione degli effetti del matrimonio determina il venir meno dello status di coniuge e conseguentemente la perdita dei diritti successori ad esso inerenti.
In caso di morte dell'ex coniuge. Il tribunale può riconoscere all'altro, se versa in satato di bisogno, un assegno periodico a carico dell'eredità. L'assegno è rilasciato tenendo conto dell'entità del bisogno, della pensione di reversibilità, delle sostanze ereditarie, del numero delgi eredi e delle loro condizioni economiche. Secondo l'opinione della dottrina si tratta di un diritto successorio attribuito tramite legato ex lege. L'assegno ha natura assistenziale, esso si estingue quando il beneficiario contrae nuovo matrimonio. L'assegno non spetta nel caso in cui ci sia stata corresponsione una tantum.
L'affidamento della prole è disciplinato da 2 disposizioni:
art 155
art
le due norme hanno la medesima Ratio, l'elezione di un unico criterio: L'INTERESSE DEI LI A SUBIRE IL MINOR DANNO POSSIBILE DALLA CRISI FAMILIARE!
Il tribunale, nel disporre laffidamento, deve fare esclusivo riferimento all'interesse morale e materiale della prole. Nel provvedere, il giudice deve tener presente solo la posizione dei li, il loro interesse, lo sviluppo della loro personalità, senza tener conto delle ragioni della rottura della convivenza coniugale.
In caso di separazione consensuale, la decisione riguardo all'affidamento è soggetta a un conrtollo giudiziale. Il giudice infatti può anche rifiutare l' omologazione della decisione dei coniugi in caso di inidonea soluzione.
Il criterio per l'affidamento è il riferimento all'esclusivo interesse morale e materiale del minore e di garanzia dei suoi interessi che è stata valorizzata con la legge di riforma del diritto di famiglia. Oggi il minore è soggetto autonomo, titolare di diritti e aspettative. L'ordinamento riconosce al minore il diritto ad essere educato in modo tale da poter ugualmente sviluppare una personalità completa ed armoniosa.
Il compito del giudice è quello di individuare il genitore più idoneo a ridurre i danni derivanti dalla disgregazione del nucleo familiare e ad assicurare il miglior sviluppo possibile della personalità del minore.
I criteri secondari variano e si atteggiano in relazione alle singole situazioni.
Vi sono una serie di criteri in negativo ovvero elementi dai quali si ritiene che il giudice debba senz'altro prescindere nel decidere a quale dei 2 genitori affidare il lio. È irrilevante l'eventuale addebito: l'affidamento dei li minori si sottrae a una valutazione fondata sui fatti e comportamenti inerenti ai rapporti interconiugali.
Non possono ravvisarsi elementi ostativi all'affidamento nell'istaurata convivenza da parte di uno dei genitori quando la prole sia stata ben accolta nella nuova famiglia.
Il caso + problematico è quello dell'INFERMITA' MENTALE del genitore quale elemento ostativo all'affidamento. Se in generale nell'ambito dell'affidamento sembra sussistere una sorta di presunzione di maggiore idoneità della madre nella cura dei li, tale presunzione viene per lo più superata, comportando una pronuncia di affidamento a favore del padre quando vengono imputati alla madre disturbi emotivi causati da situazioni di alcoolismo o tossicodipendenza.
Per quanto riguarda il fattore religioso i coniugi di religione diversa a volte pretendono l'affidamento del lio per educarlo secondo il proprio credo. Le convizioni religiose sono considerate irrilevanti.
L'ordinamento impone al giudice una posizione di neutralità rispetto alle diverse concezioni filosofiche, morali e religiose.
Neppure la circostanza che uno dei genitori risieda all'estero acquista rilievo esclusivo o impedisce l'affidamento.
In base all'art 155 c.c., l'affidamento viene dichiarato dal giudice a favore dell'uno o dell'altro coniuge. Quando il tribunale lo ritiene utile nell'interesse dei minori, anche in relazione all'et di questi, può essere disposto l'affidamento congiunto o alternato.
L'affidamento alternato comporta che il minore venga affidato per periodi prefissati a ciascun genitore, il quale in tale periodo esercita in via esclusiva e indipendente dall'altro la potestà sul lio.con questa forma di affidamento si combatte l'insabilità di vita che compromette l'equilibrio.
L'affidamento congiunto invece prevede che entrambi i genitori esercitano in comune la potestà dui li, i quali vengono educati e cresciuti sulla base di un unico e concorde progeto, idoneo ad assicurare maggiore responsabilizzazione dei genitori. Per disporlo occorrono:
maturità psicofisica dei li,
l'accordo dei genitori,
l'assenza di conflittualità fra i genitori,
stili omogenei di vita,
abitazioni vicine,
idoneità educativa di entrambi i coniugi.
La bigenitorialità è un diritto soggettivo del minore. Qualora gravi motivi lo richiedano, i li possono essere collocati presso i terzi o presso un istituto di educazione. Ques'ultima soluzione dev'essere adottata solo quando sia impossibile provvedere al collocamento persso una terza persona.
In
caso di temporanea impossibilità di affidare il minore ad uno dei genitori, è
previsto che il tribunale proceda all'affidamento familiare ai sensi dell'art
Il genitore a cui sono affidati in via esclusiva i li, ha l'esercizio della potestà su di essi. Le decisioni di maggiore interesse per i li sono adottate congiuntamente da entrambi. Il genitore cui i li non siano affidati ha il diritto e il dovere di vigilare sulla loro istruzione ed educazione. A riguardo si parla di diritto di visita. Con questo si indica la modalità con cui il genitore non affidatario esercita i suoi diritti - doveri nei confronti dei li.
Il giudice della separazione può subordinare il diritto di visita del genitore non affidatario al consenso del minore o sopprimere tale diritto in ragione del categorico rifiuto del minore di incontrarsi col genitore.
Le limitazioni all'affidamento sono giustificate da gravi motivi, legati per lo più a pregressi comportamenti pregiudizievoli al benessere psicofisico del minore. Il riferimento è al caso del genitore tossicodipendente o violento.
Il giudice deve determinare il contributo del genitore non affidatario alle spese di mantenimento. istruzione ed educazione della prole. La capacità economica del genitore obbligato deve essere valutata con riferimento al suo patrimonio complessivo. Si tratta in genere di un assegno periodico.
L'obbligo di mantenimento non cessa quando il lio abbia raggiunto i 18 anni, ma continua fino a quando questi non abbia conseguito un grado di autonomia tale da consentirgli di provvedere, senza il contributo dei genitori, al soddisfacimento dlle proprie necessità. In assenza di una richiesta del lio maggiorenne di percepire direttamente l'assegno, perduri in capo al genitore già affidatario il diritto iure proprio a pretenderlo.
Il mantenimento può avvenire anche con un'attribuzione una tantum di beni mobili o immobili. L'adempimento può avvenire anche una tantum con beni mobili o immobili. L'obbligazione di mantenimento è quindi un'obbligazione di risultato.
I coniugi hanno diritto di chiedere in ogni tempo la revisione delle disposizioni concernenti l'affidamento die li.
La revisione presuppone un mutamento delle circostanze in base alle quali i provvedimenti sono stati emessi.
Il potere del giudice di disporre l'assegnazione della casa familiare al coniuge affidatario è previsto dall'art 155 e dall' art 6 della l 8981970. la previsione contenuta nell'art 155 attribuisce al giudice della separazione il potere di assegnare l'abitaizone familiare al coniuge cui vengono affidati i li, anche se lo stesso non è titolare di un diritto reale o personale di godimento sull'immobile. Il fondamento nell'interesse della prole.
Ai fini dell'assegnazione, il giudice dovrà valutare le condizioni economiche dei coniugi e le ragioni della decisione e favorire il coniuge economicamente più debole. I criteri sono gli stessi della determinazione dell'assegno di divorzio.
La cassazione esclude che la casa familiare possa avere una diversa funzione da quella di tutelare l'interesse dei li a continuare a vivere nell'abitazione domestica. Non mancano anche di recente decisioni in senso contrario.
La casa comprende nn solo l'immobile, ma anche l'insieme dei beni mobili e suppellettili necessari al soddisfacimento dei bisogni quotidiani della comunità familiare.
Il provvedimento giudiziale di assegnazione della casa familiare è opponibile al terzo acquirente in data successiva anche se non trascritto, per 9 anni dalla data dell'assegnazione, ovvero anche dopo 9 anni se il titolo è stato in precedenza trascritto.
In caso di divorzio si verifica la coesistenza del genitore biologico e di quello sociale, il che accentua i potenziali conflitti tra gli interessi.
L'ordinamento disciplina una particolare forma di adozione pronunciata dal tribunale riguardo al lio del coniuge. Lo step parent può a certe condizioni, adottare il lio del proprio coniuge. I partner devono però essere spostati altrimenti l'adozione nn è possibile. In questo caso il genitore biologico deve cmq dare il suo consenso. Per questo lo strumento è considerato inadeguato.
Con appositi accordi interni si può stabilire un obbligo di mantenimento del lio a carico dello step parent oppure riconoscere la facoltà di esercitare poteri educativi nei suoi riguardi.
Se si pensa ai profili successori, una convivenza che dura da molti anni e poi si interrompe per la morte del genitore sociale non fa sorgere diritti successori in favore dello step child. L'unica possibilità è il ricorso al testamento. In caso di rottura del secondo matrimonio o di morte del genitore biologico afidatario, si pone il problema dell'affidamento del minore che abbia un rapporto psicologico e sociale significativo con lo step parent; ci si domanda se possa disporsi l'affidamento in favore dello step parent.
Negli USA la tendenza di fondo è quella di valorizzare gli accordi tra i conviventi. In alcuni stati vengono stabiliti obblighi legali veri e propri di mantenimento da parte del genitore sociale.
In Inghilterra il giudice ha il potere di emettere ordinanze con le quali attribuisce poteri al genitore sociale.
In olanda è previsto un obbligo di mantenimento a carico del genitore sociale.
Nel codice svizzero il nuovo coniuge è tenuto ad assistere l'altro in maniera appropriata, nell'esercizio della potestà genitoriale verso il lio dell'altro. Il coniuge può rappresentare l'altro quando le circostanze lo richiedono. Il genitore sociale è visto come un assistente. Si tratta di una disciplina prudente e idonea a risolvere i problemi concreti della step family.
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